分类： 劳动人事

我国民事法律体系调整平等主体的自然人、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系。社会组织作为非营利性法人，是我国民法调整的对象之一，在我国起到重要的社会公共服务作用，同时和其他营利性的法人如有限公司等一样，独立享有民事权利承担民事义务。

因此，社会组织作为用人单位，在劳动用工方面也面临着和其他营利性的法人一样的问题和风险。虽然法律规定，用人单位和劳动者之间的劳动关系是在用工之日起建立的，但是用人单位面临的用工风险却是在招聘阶段就已经出现了，不管是营利性的公司还是非营利性的社会组织。这一讲我们主要来讲劳动用工中常见的录用通知书：一份简单的录用通知书包含哪些法律风险？作为用人单位的社会组织在向录用对象发放该通知书时有哪些注意事项？

新冠肺炎疫情爆发后，包括基金会在内的许多公益组织积极响应，在捐款捐物、物流保障、关爱医护人员等抗疫一线任务中发挥了积极的作用。

但是，随着支援活动的开展，媒体和公众也关注到在此次疫情应对中，公益组织仍有很多方面需要改进和完善，包括资源、信息的协同管理，对疫情发展趋势的预判，行动的有效性和有序、合规运作等。近日于公益慈善领域引发舆论普遍关注的事件也都与慈善组织的合法、合规运作息息相关，诸多领域的专家对这些事件进行了宏观、准确的分析。事实上，明确的法律条文，在落实到具体的实际工作中时却让公益组织的管理者、执行者感到无从下手。

在此背景下，中致社会发展促进中心、北京致诚社会组织矛盾调处与研究中心、中国基金会发展论坛联合推出了此系列课程，主讲律师将严格依据国家明确规定的法律、法规，紧密结合基金会实务工作中的需要进行讲解。本次课程共分为六讲，分别从款物捐赠、项目设计、规范用工、志愿服务、疫情过后法律协议的处理等方面提供详细的指引。

                                                                                                           ——中国基金会发展论坛副秘书长谭红波

第一，未签订劳动合同。

不签订劳动合同是我们现在我们基金会劳动人事风险中最为普遍的一种情况。

• 例：赵某与某基金会劳动纠纷一案。赵某 2014 年通过朋友介绍在基金会从事出纳工作，基金会秘书长和赵某通过微信约定，工资每月 2500 元，按要求缴纳五险一金。赵某在基金会，工作了 4 个月后，秘书长认为赵某不适合在基金会工作，便通知赵某不用来上班了。期间赵某的工资是秘书长通过微信转账给的，是秘书长个人承担的。后赵某向劳动仲裁申请仲裁。仲裁裁决，基金会和赵某存存在劳动关系，而且基金会在劳动用工方面不规范，裁决基金会因为没有签订劳动合同来支付双倍工资以及违法解除的赔偿金。

• 例：杨某与某基金会劳动纠纷一案。2013 年 11 月，杨某入职一家科技公司，并签订了劳动合同，根据科技公司的要求，杨某专职从事某基金会的工作，杨某的工资也从基金会支付。2014 年 12 月，基金会“辞退”了杨某。2015 年 2 月，杨某提起 劳动仲裁申请，请求基金会支付工资、违法解除劳动合同赔偿金以及未签订劳动合同的双倍工资，共计 7 万余元。基金会提交科技公司和杨某的劳动合同，并辩称， 基金会和杨某不存在劳动关系。劳动仲裁委员会认定基金会和杨某存在劳动合同关系，仲裁裁决基金会支付工资、违法解除劳动合同赔偿金、以及未签订劳动合同的双倍工资，共计 54120 元。仲裁认为杨某的工资由基金会支付，他们之间已经形成了事实劳动关系。

现在我们很多企业背景的基金会他的员工都是企业的，被企业安排到基金会工作，这个很普遍，但也存在诸多风险。核心在于我们如何来处理好各方的法律关系。从基金会角度出发，基金会应当健全我们劳动方面的管理制度，不能以任何理由不和劳动者签订劳动合同。

第二，未约定试用期录用条件。

员工不符合录用条件是《劳动合同法》规定的试用期内企业解除劳动合同的法定条件之一。所以，当员工以用人单位违法解除劳动合同为由，将基金会告上劳动人事争议仲裁庭时，基金会大多主张其辞退是因为员工不符合录用条件。然而，当仲裁庭要求基金会出示证明员工不符合录用条件的证据时，基金会却什么也拿不出来或者仅仅是对该员工的人品不满或者效率不高等感官评价，因此被认定为基金会违法解除。造成这种囧境的主要原因是用人单位未在劳动合同或规章制度里约定试用期员工的录用条件，而且在入职的时候没有让试用期的员工签署具体量化的试用期考核标准，也没有对试用期员工的工作过程及成果进行具体的考核评价，从而也就无法证明员工不满足录用条件。

第三，试用期的时间约定不符合规定。

根据我国《劳动合同法》的规定：

• 劳动合同期限三个月以上，不满一年的，试用期不得超过一个月；

• 劳动合同期限是一年以上，不满三年的，试用期不得超过两个月；

• 三年以上固定期限和无固定期劳动合同试用期不得超过六个月；

• 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期；

• 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期；

• 试用期包含在劳动合同期限内，劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。

第四，没有约定职位和工作地点

基金会在实际运营中经常会因为业务的需要对员工进行岗位调整或者变更办公地点，如果员工拒绝到新的岗位或者新的办公地点上班，并因此与基金会发生纠纷，届时员工将难以 辞退并会给公司带来诸多麻烦。

例：北京某基金会办公地址在海淀区西北五环外，基金会招聘了一名专职财务人员杨某，双方签署了劳动合同，但没有对工作地点做明确的约定。由于基金会业务发展需要，基金会将在朝阳区设立办公室，要求杨某去朝阳区办公室上班，杨某认为，自己家住西北五环，早晚需要接送孩子，不同意变更工作地点，后基金会以此解除了与杨某的劳动合同。杨某申请了劳动仲裁，仲裁裁决基金会向杨某支付违法解除劳动合同的赔偿金。

工作地点是劳动合同必备的条款。劳动法律法规对劳动合同中没有约定这一类争议的处 理原则为“有约定，从约定;无约定的，依据实际履行的情况确定”。双方在劳动合同中没有 约定工作地点和工作岗位，那么应当按照劳动者实际的工作地点和实际的工作岗位来视为双方对劳动合同的补充。在此基础上，基金会如希望变更劳动者现有的工作地点和工作岗位， 则必须依法与劳动者协商一致，不然则会承担违法变更的法律风险。由此解除与劳动者的劳 动合同属于违法解除，基金会应支付违法解除的赔偿金。

第五，未为员工缴纳社会保险。

用人单位应当给劳动者缴纳社会保险，这是法律的强制性规定。有些基金会为节约成本，逃避法律责任，故意不为劳动者缴纳社会保险，导致劳动者的合法权益被损害，比如劳动者在达到法定退休年龄以后，不能按月领取社会养老保险金，生病后不能享受医疗保险报销等。在可以通过社会保险积分入户的部分城市，由于未缴纳或者未足额缴纳社会保险，还可能给劳动者带来不能享受社保积分入户的损失，并进而对劳动者的工作、就业、医疗以及子女入学等造成相应的影响。

另外，基金会应当足额缴纳社会保险费用，其中包括了缴费要给员工缴费的年限要主缴费的险种要足，缴费的人数要足，而缴费的数额要足

第六，基金会和员工约定不缴纳社会保险。

实践中，一些订立短期劳动合同的职工或者外地的职工，由于担心手续繁琐以及需要个人承担部分费用等原因，就和基金会协商不用缴纳社会保险，而且双方还签订了协议，比如放弃社会保险的承诺书。也有的用人单位为了省钱或省事，不为员工缴纳社会保险，而是发放一定的保险补贴作为补偿。

根据劳动法规以及社会保险的相关规定，劳动关系存续期间，基金会应当为劳动者缴纳社会保险。虽然放弃社会保险是劳动者的真实意思表示，但是社会保险是国家强制实行的社会保障制度，员工和基金会的约定违反了法律的强制性规定，因此不具备法律的约束力。同时，用人单位缴纳社会保险是其对社保征收机构的义务，不能通过和劳动者的约定免除。即使相关费用已经按照协议约定给了劳动者物质补偿，也要依法承担相应责任。如果员工以未依法缴纳社会保险为由主张缴纳，基金会依然要补缴社会保险，基金会也面临着行政处罚的风险。

谢某2014年2月14日以专职义工名义到成都某义工组织从事物资专员工作。谢某每个工作日9:30分至17点工作，考勤方式为打卡。成都某义工组织根据谢某的工作情况及考勤情况向其发放生活补助，并根据专职义工的事假、年假、未按时完成任务、未带工作牌、未打扫卫生等情况进行扣款处罚。成都某义工组织给谢某发放的生活补助由岗位补助、项目补助、其他补助、其他扣款、迟到扣款、事假扣款等项目构成。

谢某自2014年2月至2014年7月，谢某分别领取804元、1800元、2000元、2200元、2200元。谢某申请仲裁时成都某义工组织尚欠谢某2014年8月的生活补助1292元，成都某义工组织未与谢某签订书面劳动合同，也未参加社会保险。2014年10月23日谢某向当地劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求成都某义工组织补缴社会保险、支付未签劳动合同的双倍工资。

当地劳动人事争议仲裁委员会审理后做出裁决，裁决成都某义工组织向谢某支付未签劳动合同的双倍工资差额14774元并补缴各项社会保险。成都某义工组织不服裁决，成都某义工组织认为与谢某建立志愿服务关系，双方不建立劳动关系。为此，起诉到当地法院，一审法院审理后认定谢某与成都某义工组织建立劳动关系，判决成都某义工组织支付双倍工资差额11977.10元。成都某义工组织不服一审判决提出上诉，二审法院维持了一审判决。